Особенности "национальной охоты" за чужой собственностью.

В России идет война - война за собственность. Захватываются не только отдельные предприятия, но и крупные холдинги, контролирующие целые отрасли экономики. Бывает, на этой войне стреляют, но чаще используют иные меры воздействия: подкуп, подлог, шантаж. Эксперты говорят о второй, «теневой» приватизации, которая осуществляется не государством, а рядом олигархических групп путем изъятия у законных собственников акций их компаний. На практике основным способом поглощений в современной России стало использование судебной власти, административного и силового ресурсов, благодаря которым владелец контрольного пакета может в одночасье лишиться своих предприятий и сделанных в них инвестиций.В 2002 году в России произошло 1870 поглощений, из которых 76% были враждебными. От насильственного захвата не застрахован никто, поэтому сегодня защита от недружественных поглощений стала приоритетным направлением в работе служб безопасности предприятий. Автор еще в 1999 году в статьях «Заказные убийства предприятий: передел собственности в особо крупных размерах» («БДИ», № 4, 1999 год) и «Акции: некоторые практические советы сотрудникам СБ. Современная мифология рыночной экономики» («БДИ», № 5, 1999 год) поднимал эту тему.По данным ежемесячного аналитического журнала «Слияния и поглощения», сложился устойчивый рынок услуг, на котором «с удовольствием» готовы оказать необходимое содействие судебные, правоохранительные, законодательные и исполнительные органы. Так, сотрудники прокуратуры за заведение дела по заказу обычно берут 50 тысяч долларов, за выемку реестра акционеров - 20 тысяч $; сотрудники МВД за силовой захват офиса - от 20 тысяч; в Арбитражном суде за выигрыш «мертвого" дела необходимо заплатить от 1 до 100 тысяч, за наложение ареста на имущество - от 5 до 15 тысяч; депутатский запрос обойдется в сумму от 1 до 5 тысяч долларов. Дороже всего стоит организация нужного постановления правительства - от 100 тысяч долларов, или 2% от стоимости вопроса. Следует отметить, что прошло уже почти два года после публикации этих расценок, однако официальных опровержений так и не последовало...Поскольку данный вид бизнеса - суперприбыльный, появились коммерческие структуры, которые за деньги готовы составить как план захвата чужой собственности, так и ее защиты. Главное - чтобы платили. Сотрудник консалтинговой группы «Квалитет» А Осиновский уже вторым изданием выпустил учебное пособие по захвату чужой собственности - «Акционер против акционерного общества» (СПб.: «ДНК», 2004), в котором подробно и со знанием дела отвечает на деликатные вопросы о том, как в российском правовом поле захватить чужое. Вот один из характерных вопросов: «У нас- 35%, у противника - 50%. Какими способами можно увеличить свою долю в открытом акционерном обществе без покупки акций?» Видимо, циничным можно назвать итоговое пожелание удачи заинтересованному читателю после подробного объяснения, что необходимо делать для достижения цели (см. стр. 178).Сотрудникам службы безопасности можно рекомендовать для практического использования во многом уникальную книгу известного специалиста по корпоративному праву М.Г. Ионцева «Корпоративные захваты: слияния, поглощения, гринмэйл» (М.: «Ось-89», 2003), в которой подробно рассматриваются превентивная система защитных мер от недружественных поглощений и тактические способы защиты от захвата в условиях начавшейся атаки.МОСКВА ЗОЛОТОГЛАВАЯ...В настоящее время наиболее эффективная система защиты от недружественных поглощений функционирует в Москве. В столице ежегодно происходит до 300 захватов предприятий. По оценкам специалистов, в настоящее время в зоне риска недружественных поглощений находится около 2000 московских предприятий. Система защиты включает в себя, прежде всего, Управление экономической безопасности Москвы. По словам А. Корсака, руководителя этого управления, бизнес, основанный на недружественных поглощениях предприятий, в столице за последние месяцы принял угрожающие масштабы, поскольку он является суперприбыльным. Число рейдеров на московском рынке, среди которых наиболее известны ИК «Россия», 000 «Агентство антикризисных технологий и инвестиций», 000 «Импульс», растет.Мэр столицы Ю.М. Лужков назвал криминальный захват «экономическим терроризмом», который ведет к разрушению экономического сектора страны и формированию теневых организаций, и распорядился создать специальную временную межведомственную рабочую группу. В состав этой группы войдут представители Мосгордумы, правового управления правительства Москвы, УФСБ по Москве и Московской области, управления Министерства финансов РФ по налогам и сборам по Москве.Большое внимание этим проблемам уделяет ТПП Москвы, которая регулярно проводит «круглые столы», участниками которых вырабатываются меры по противодействию переделу собственности. В МТПП создано Бюро экономической безопасности (БЭБ), при котором функционирует Консультационный центр по обеспечению экономической безопасности московских предпринимателей, ориентированный на работу по всему спектру проблем, в том числе связанных с банкротством и защитой промышленных предприятий от недружественных поглощений, одной из его задач является оказание конкретной помощи предпринимателям.Эксперты Консультационного центра изучают практику заказных банкротств и недружественных поглощений предприятий, отрабатывают методы противодействия и обеспечения экономической безопасности предпринимательства, проводят семинары для руководителей коммерческих структур и служб безопасности, организуют правовую и иную поддержку. Возможностями аккредитованных при Консультационном центре БЭБ МТПП охранных, информационно-аналитических, юридических, финансовых и аудиторских компаний обеспечивается весь спектр услуг, необходимых для экономической безопасности предпринимательства. С целью получения информации и оказания помощи при БЭБ МТПП действует «горячая линия»: (095) 132-00-10.Большое внимание этим проблемам также уделяет Ассоциация международного сотрудничества негосударственных структур безопасности, бессменным президентом которой является Е..П. Карабанов (в прошлом - генерал Второго главка КГБ СССР). В рамках Ассоциации был организован Департамент экономической безопасности (ДЭБ), одной из задач которого является создание системы безопасности на предприятиях малого и среднего бизнеса. Так, ДЭБ начал активно внедрять на предприятиях своих менеджеров по безопасности в качестве заместителей директоров по экономической безопасности. Менеджер по безопасности, работая на предприятии и опираясь на юридические, информационные и физические возможности Ассоциации, может контролировать все действия «фирмы-агрессора» по доступу к реестру акционеров своего предприятия, юридической, бухгалтерской и другой документации, оказывать содействие руководству в консолидации и защите коллектива.Упор на средний и малый бизнес связан с тем, что в последнее время под ударом оказались малые и средние предприятия столицы (парикмахерские, химчистки, ателье и т.п.), которые не располагают значительными финансовыми средствами, не имеют служб безопасности, достаточного юридического обеспечения, но располагают производственными площадями, привлекательными для компаний-захватчиков. Недобросовестный приобретатель ориентируется, прежде всего, на высокую цену земли и недвижимости, особенно в центре Москвы. Зачастую новые владельцы, едва вступив в права собственности, немедленно банкротят предприятие и с большой прибылью продают его имущество.ОБЪЕКТЫ И СПОСОБЫ ЗАХВАТАВ настоящее время в России ни одно предприятие не застраховано от насильственного захвата. Однако можно выделить наиболее привлекательные для этого компании. Так, на заседании Торгово-промышленной палаты РФ 21 октября 2003 г. были названы, прежде всего, фирмы, работающие в любых сферах промышленности, связанных с природными ресурсами, а также мясокомбинаты, ликероводочные заводы, компании, располагающие дорогостоящими зданиями или земельными участками рядом со станциями метро, и любые другие компании с положительным движением денежных средств или ценными активами. Вот что считает по этому поводу генеральный директор Центра экспертиз и консультаций «Анвальт» А. Колбасов:«Сегодня захваты происходят в тех отраслях, где еще нет стратегического инвестора. Так, в алюминиевой и угольной промышленности, в черной металлургии уже есть хозяева, там идет, в общем, рутинная работа. Но есть и неразвитые рынки, где имеется потенциальная возможность получить рентабельность выше обычной, там-то и происходит перетекание капитала».В мае 2003 года в Государственной Думе на парламентских слушаниях, посвященных противодействию недружественным поглощениям, юристы компании «Кудер Бразерс» выделили три основных сценария захвата чужой собственности.Первый способ - это создание двойного менеджмента и двойного реестра. Как правило, это происходит следующим образом: компания-захватчик, которая владеет крупным, но не контрольным пакетом обыкновенных и привилегированных акций, организует внеочередное собрание акционеров, как правило, в тайне от основного акционера, владеющего контрольным пакетом. На этом собрании привилегированные акции переводятся в обыкновенные, выбирается новый совет директоров и генеральный директор. Таким образом, появляется двойной менеджмент.Настоящий собственник в суде пытается доказать незаконность действий компании захватчика. Как правило, компания-агрессор заранее оплатила «правильное» судебное решение (в худшем случае, проплачено максимальное затягивание судебного процесса). Используя двойной менеджмент, делается попытка с помощью ЧОПа или ОМОНа физического захвата предприятия (его производственных мощностей, готовой продукции и финансовых потоков). При этом не исключено давление на законного собственника через инициирование судебных решений о блокировке счетов, прекращении поставок сырья, запрете на экспорт готовой продукции и т.п.Второй способ основан на использовании судебных исков миноритарных акционеров. Г-н Пупкин, владеющий одной-тремя акциями предприятия, приобретенными накануне подачи иска по месту его жительства, которое не совпадает с местом нахождения штаб-квартиры компании, обвиняет владельца контрольного пакета в нарушении его прав акционера. Это мотивируется либо нарушениями, допущенными во время приватизации, либо невыполнением инвестиционных обязательств. Поскольку рассматривающий данный иск судья уже получил свой «гонорар», принятое в отсутствие реального владельца решение будет, безусловно, «правильным». После этого накладывается арест на акции законного хозяина предприятия, которые тут же продаются некой коммерческой структуре, а та в свою очередь перепродает их компании-агрессору, становящейся в соответствии с российским законодательством «добросовестным приобретателем». Как правило, законный владелец узнает об этом только тогда, когда на предприятие приходит новый хозяин.Третий способ - это захват компании через механизм банкротства. Компания-захватчик либо заранее выкупает долги компании-цели, либо стимулирует возбуждение процедуры банкротства каким-нибудь кредитором из числа государственных структур.Как известно, литература отражает происходящие в реальной жизни события. В книге Ф. Незнанского «Живая бомба» из новой серии «Победителей не судят» специалист в области корпоративных конфликтов объясняет следователю Генеральной прокуратуры, что «помимо откровенного разбоя есть три относительно честных способа отъема чужой собственности», называя несколько в ином порядке вышеназванные способы (М.: «ЭКСМО», 2004).ТИПОЛОГИЯ КОМПАНИЙ-ЗАХВАТЧИКОВВ настоящее время в России можно выделить следующие типы фирм-агрессоров.Во-первых, финансово-промышленные группы, которые в целях развития или диверсификации своих империй совершают поглощения. Это наиболее опасный тип агрессора, поскольку в его распоряжении - значительные финансовые возможности (которые часто многократно превышают возможности компании-цели). Кроме того, финансово-промышленные группы активно используют административный, судебный и силовой ресурсы. Как справедливо отмечает М. Ионцев, «каким бы абсурдным и противозаконным ни был судебный акт, он имеет силу закона и обязателен для всех».Во-вторых, инвестиционные компании, у которых недружественные поглощения являются основным видом деятельности. Как правило, компания-цель их интересует как объект продажи по максимально высоким ценам. Поскольку их задача- перепродажа, они не заинтересованы в бесконечных судебных разбирательствах, масштабных кампаниях в СМИ. Все это приводит к значительному снижению цены, так как проблемные активы достаточно низко ценятся. Кроме того, серьезным ограничением их возможностей является то, что они действуют на собственные средства.В-третьих, инвестиционные компании-посредники, работающие по заказам. Их возможности жестко ограничены заказчиком. Они крайне редко имеют в своем распоряжении значительный административный, судебный или силовой ресурс, так как данные инструменты для них дороги. Этот тип агрессора наименее опасен, с ним можно результативно бороться, используя малые средства.Знание данной типологии фирм-агрессоров и их реальных возможностей позволяет службе безопасности предприятия-цели правильно построить систему защиты при атаке.ПРИЗНАКИ ЗАХВАТАГлавным звеном в системе защиты любого бизнеса является обеспечение эффективной экономической безопасности предприятия с помощью мониторинга текущей ситуации (иными словами, постоянное проведение деловой разведки). Существует стандартная система признаков недружественного поглощения. К ним относятся следующие действия, которые служба безопасности должна обнаружить.Во-первых, миноритарные акционеры неожиданно начинают проявлять ничем не обоснованный интерес к деятельности предприятия и требуют предоставления копий различных документов. Как правило, этим занимаются не сами миноритарии, а их представители, прекрасно владеющие акционерным правом.Во-вторых, у предприятия возникают самые неожиданные правовые проблемы из-за обращения в суды с различными, часто абсурдными исками в защиту прав миноритарных акционеров. Как правило, такие иски в одно и то же время подаются в различных регионах, что свидетельствует о скоординированности действий.В-третьих, к вашей фирме начинают проявлять интерес различные СМИ, в которых появляются статьи о неэффективном менеджменте предприятия, нарушении прав акционеров, невыполнении инвестиционных обязательств и т.п. Возможен и другой вариант - интерес проявляют различные эксперты и консультанты, считающие, что предприятие добилось небывалых успехов и желающие выяснить причины этого.В-четвертых, неожиданно ухудшаются отношения с местной администрацией. Начинаются непонятные проверки контролирующих и правоохранительных органов, которых, прежде всего, интересуют реестры акционеров, наиболее серьезные договоры поставок и продаж, кредиторская задолженность и т.п.В-пятых, запрос от владельца 1% акций на ознакомление со списком лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров и на получение у регистратора сведений из системы ведения реестра, содержащим имена владельцев, количество, категорию и номинальную стоимость принадлежащих им акций. Эти сведения необходимы при созыве втайне от основного акционера внеочередного собрания и целенаправленной скупке акций,В-шестых, неожиданное предложение со стороны какой-нибудь инвестиционной компании владельцу большого пакета акций об их продаже.Реализацией проекта недружественного поглощения занимаются, как правило, бывшие сотрудники спецслужб, которые рассматривают всякий проект как очередное оперативное задание и проявляют чудеса изобретательности, опираясь при этом на «дыры» в российском законодательстве и заранее собранную информацию о фирме-цели, которая включает в себя деловую, личную, компрометирующую информацию о руководителях, мажоритарных акционерах и основных партнерах.СИСТЕМА ПРЕВЕНТИВНЫХ МЕРПо мнению специалистов, превентивная система защитных мер от агрессора должна включать следующие шаги. Во-первых, формирование защищенной корпоративной структуры. Для этого следует рассредоточить активы предприятия-цели по нескольким компаниям, вывести наиболее привлекательные для агрессора активы в дочерние компании (закрытые акционерные общества). В дальнейшем за счет выпуска дополнительных акций доля компании-«матери» в уставном капитале «дочек» уменьшается до менее 25%. Данная схема дает возможность сформировать систему перекрестного владения акциями между «дочками», поскольку все дополнительные акции будут размещены между ними. Это позволяет решить сразу несколько задач - распределение финансовых и операционных рисков и обеспечение конфиденциальности информации о реальных собственниках бизнеса. Кроме того, можно внести некоторые изменения в уставные документы. Например, проведение годового собрания акционеров происходит не в месте нахождения штаб-квартиры предприятия, а за границей или в каком-либо другом месте. В дальнейшем в уставе оговаривается («акулья отрава»), что состав совета директоров можно изменить раз в год на 1 /З.Во-вторых, это ограничение возможностей руководителей предприятия, которые часто являются владельцами весомых пакетов акций. Чтобы резко уменьшить риск продажи акций менеджером внешнему захватчику, в трудовом контракте с ним указывается срок, в течение которого топ-менеджер не имеет права продавать свои акции. Но самый надежный способ - консолидировать все менеджерские акции в общий пакет. Например, путем создания некоммерческого партнерства или закрытого акционерного общества. Кроме того, может быть использована «отравленная пилюля», когда в контракте с топ-менеджерами записано, что в случае смены собственника и досрочного прекращения трудовых отношений выплачивается компенсация, размер которой неприемлем для агрессора.В-третьих, создание системы контроля за кредиторской задолженностью предприятия, формирование подконтрольной кредиторской задолженности. Служба безопасности должна четко представлять, что кредиторская задолженность предприятия может быть использована захватчиком в качестве как основного, так и вспомогательного инструмента в ходе реализации недружественного поглощения. Работа с задолженностью должна осуществляться совместно экономическим и силовым блоками предприятия по следующим направлениям:- особое внимание следует обратить на просроченную задолженность, целенаправленно работая с кредиторами, чтобы у них не иссякло терпение и не были созданы благоприятные условия давления на предприятие;- не следует вступать в договорные отношения с неизвестной компанией, которая в дальнейшем может исчезнуть, необходимо обязательно включать в договор пункт об информировании при изменении юридического адреса, банка или номера счета;- эффективным является создание специальной фирмы, которая полностью подконтрольна собственникам и менеджерам предприятия-цели и которая копит кредиторскую задолженность, что позволяет концентрировать всю нежелательную или подозрительную задолженность в другом юридическом лице.Высокую результативность показало использование различных вариантов «отравленной пилюли». Так, консультанты компании «Гориславцев и К°» придумали довольно нетрадиционную схему. Был заключен договор с одним из крупнейших потребителей предприятия на большой срок и на очень специфических условиях. Из них следовало, что при смене собственника и органов управления покупатель вправе этот договор расторгнуть. А поскольку этот эксклюзивный потребитель забирает львиную долю продукции, у него образуется огромная дыра в поставках и, таким образом, ему надо искать нового поставщика. Получается, что он несет огромные убытки. Значит, поставщик должен компенсировать эти убытки и выплатить штрафные санкции. Сумма немереная, причем место рассмотрения спора - Лондонский суд. Атакующая сторона поняла, что даже если обжаловать легитимность этого договора, расходы на поездки в Лондон и тамошние судебные издержки увеличат бюджет захвата до неприемлемой величины.СИСТЕМА ЗАШИТЫ В УСЛОВИЯХ АТАКИРоссийская практика борьбы с недружественными поглощениями наглядно показала, что все инструменты, используемые агрессором, могут быть эффективно применены и против него самого. По мнению М. Ионцева, с той лишь разницей, что 1 рубль, вложенный компанией-целью в оборону, обычно соответствует 10 рублям, инвестированным компанией-агрессором в ее захват.Служба безопасности может для этого использовать следующее:- контрскупка акций своего предприятия, агрессивная и целенаправленная скупка акций и кредиторской задолженности компании-агрессора;- срочная реструктуризация активов компании-цели (вывод активов);- блокировка пакета акций, приобретенного агрессором, с одновременным проведением дополнительной эмиссии;- защита через нападение (заявление в правоохранительные органы, обращение в суды с исками в отношении компании-агрессора, привлечение к происходящему широкого внимания общественности).Необходимо помнить как руководителям предприятия, так и сотрудникам службы безопасности, что есть реальная цена захвата компании-цели. Как правило, это годовая, максимум - полуторагодовая прибыль предприятия (причем речь идет о реальной прибыли, а не балансовой). Главное при обороне - грамотно тянуть время, ведь тогда бюджет захвата увеличивается. Как правило, у агрессора сдают нервы при двухгодичной сумме прибыли.В заключение хотелось бы выделить две сугубо российские, национальные особенности захвата чужой собственности. Это обязательное участие в корпоративных конфликтах органов государственной власти и управления, как на стороне предприятия-цели, так и на стороне агрессора. Вторая особенность - любое российское предприятие может оказаться в положении жертвы, так как у любого предприятия есть нарушения при приватизации, эмиссиях акций, невыполнении инвестиционных обязательств, проведении годовых собраний акционеров и т.п., что может быть с успехом использовано компанией-захватчиком.